商標(biāo)侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)

(征求意見稿)

第一章  總則

第一條 為全面加強(qiáng)商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)，加大商標(biāo)執(zhí)法力度，保障消費(fèi)者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的合法權(quán)益，營造良好的營商環(huán)境，根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》(以下簡稱《商標(biāo)法》)、《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》(以下簡稱《商標(biāo)法實(shí)施條例》)以及相關(guān)法律法規(guī)，制定本標(biāo)準(zhǔn)。

第二條 本標(biāo)準(zhǔn)所稱商標(biāo)侵權(quán)行為,是指《商標(biāo)法》《商標(biāo)法實(shí)施條例》中規(guī)定的侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。

第三條 商標(biāo)執(zhí)法相關(guān)部門在查處商標(biāo)侵權(quán)案件時適用本標(biāo)準(zhǔn)。

第二章 商標(biāo)使用

第四條 《商標(biāo)法》第四十八條所稱的“商標(biāo)的使用”是標(biāo)示商品、服務(wù)來源的商業(yè)性使用,是商標(biāo)功能實(shí)現(xiàn)的前提,也是商標(biāo)專用權(quán)得以保護(hù)的必要條件。

第五條 “商標(biāo)的使用”在核定使用的商品上的具體表現(xiàn)形式包括：

(一)釆取直接貼附、刻印、烙印、編織、印刷、印染、制版、刻字、織字、曬蝕、印鐵、鑄模、沖壓、燙印、貼花等方式將商標(biāo)附著在商品、商品包裝、容器、標(biāo)簽等載體上,或者使用在商品附加標(biāo)牌、商品說明書、介紹手冊、價目表等載體上；

(二)將商標(biāo)使用在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上,包括使用在商品銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)、商品進(jìn)出口檢驗(yàn)檢疫證明、報關(guān)單據(jù)等載體上；

(三)將商標(biāo)使用在廣播、電視、網(wǎng)絡(luò)等媒體上,或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布,以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標(biāo)或者使用商標(biāo)的商品進(jìn)行的廣告宣傳；

(四)將商標(biāo)在展覽會、博覽會上使用,包括使用在展覽會、博覽會上提供的印刷品以及其他資料等載體上；

(五)其他用于標(biāo)示商品來源的商標(biāo)使用形式。

第六條 《商標(biāo)法》第四十八條所稱的“商標(biāo)的使用”在核定使用的服務(wù)上的具體表現(xiàn)形式包括：

(一)將商標(biāo)直接使用于服務(wù)場所,包括使用于服務(wù)的介紹手冊、服務(wù)場所招牌、店堂裝飾、工作人員服飾、招貼、菜單、價目表、獎券、辦公文具、信箋以及其他與指定服務(wù)相關(guān)的用品上；

(二)將商標(biāo)使用于和服務(wù)有聯(lián)系的文件資料上,如發(fā)票、匯款單據(jù)、提供服務(wù)協(xié)議、維修維護(hù)證明等載體上；

(三)將商標(biāo)使用在廣播、電視、網(wǎng)絡(luò)等媒體上,或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布,以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標(biāo)或者使用商標(biāo)的服務(wù)進(jìn)行的廣告宣傳；

(四)將商標(biāo)在展覽會、博覽會上使用,包括使用在展覽會、博覽會上提供的印刷品及其他資料等載體上；

(五)其他用于標(biāo)示服務(wù)來源的商標(biāo)使用形式。

第七條 下列情形一般不構(gòu)成“商標(biāo)的使用”,不屬于商標(biāo)侵權(quán)行為：

(一)未經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人許可,使用與他人注冊商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識用于標(biāo)示商品或服務(wù)的通用名稱、通用圖形、通用型號,或標(biāo)示商品或服務(wù)的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn),或標(biāo)示商品、服務(wù)地名,且不會造成消費(fèi)者誤認(rèn)的；

(二)未經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人許可,合理、客觀地使用他人注冊商標(biāo),說明自己的商品或服務(wù)源于他人的商品或服務(wù),或者指示自己商品用途、服務(wù)對象及其他特性與他人的商品或服務(wù)有關(guān),且不會造成消費(fèi)者誤認(rèn)的。

第三章 侵權(quán)判斷

第八條 《商標(biāo)法》第五十七條規(guī)定的混淆是指因?yàn)樯虡?biāo)和使用商品、服務(wù)的近似和類似性,容易使消費(fèi)者對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)。具體包括以下情形：

(一)使消費(fèi)者誤認(rèn)為涉案商品或服務(wù)系由注冊商標(biāo)權(quán)利人生產(chǎn)或提供；

(二)使消費(fèi)者誤認(rèn)為涉案商品或服務(wù)的提供者與注冊商標(biāo)權(quán)利人存在投資、許可或者合作等關(guān)系。

在同一種商品、服務(wù)上使用近似商標(biāo),或者在類似商品、服務(wù)上使用相同、近似商標(biāo)情形下,“容易導(dǎo)致混淆”是構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的要件之一。

在同一種商品、服務(wù)上使用相同商標(biāo),必然導(dǎo)致混淆。

第九條 認(rèn)定是否“容易導(dǎo)致混淆”,可以采取以下步驟：

(一)以一般謹(jǐn)慎程度的消費(fèi)者視角；

(二)以普通注意力觀察；

(三)綜合考慮注冊商標(biāo)與涉嫌侵權(quán)商標(biāo)的近似程度,注冊商標(biāo)的顯著性和知名度,商品的功能、用途、價值、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費(fèi)群體等是否相同或具有較大的關(guān)聯(lián)性；

(四)兩個商標(biāo)共存是否容易使消費(fèi)者認(rèn)為商品或服務(wù)是同一市場主體提供,或者其提供者之間存在特定聯(lián)系。

混淆的認(rèn)定只需具有混淆的可能性即可,不以實(shí)際發(fā)生為要件。

第十條 判斷商標(biāo)是否相同、近似,應(yīng)以權(quán)利人的注冊商標(biāo)與涉嫌侵權(quán)商標(biāo)進(jìn)行比對,不以權(quán)利人實(shí)際使用商標(biāo)與涉嫌侵權(quán)商標(biāo)進(jìn)行比對。

判斷商品、服務(wù)是否相同、類似,應(yīng)以權(quán)利人注冊商標(biāo)核定使用的商品、服務(wù)與涉嫌侵權(quán)的商品、服務(wù)進(jìn)行比對,不以權(quán)利人實(shí)際使用的商品、服務(wù)與涉嫌侵權(quán)的商品、服務(wù)進(jìn)行比對。

第十一條 《商標(biāo)法》第五十七條規(guī)定的與“注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”是指涉嫌侵權(quán)的商標(biāo)與注冊商標(biāo)完全相同或者雖有不同,但視覺、聽覺上基本無差別。

第十二條 與他人的注冊商標(biāo)相比較,有下列情形之一的可以認(rèn)定為與“注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”：

(一)文字商標(biāo)中語種、文字構(gòu)成、排列順序完全相同的,或僅改變注冊商標(biāo)的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列,或僅改變注冊商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距,或僅改變注冊商標(biāo)顏色,與注冊商標(biāo)在視覺效果上基本無差別的；

(二)圖形商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以使公眾認(rèn)為是同一商標(biāo)的

(三)文字圖形組合商標(biāo)的文字構(gòu)成、圖形外觀及其排列組方式相同,商標(biāo)在呼叫和整體視覺上基本無差別的；

(四)立體商標(biāo)中的顯著三維標(biāo)志和顯著平面要素均相同的；

(五)顏色組合商標(biāo)中組合的顏色和使用的方式均相同，或僅有細(xì)微差別的；

(六)聲音商標(biāo)的聽覺感知和整體音樂形象相同，或僅有細(xì)微差別的；

(七)其他與注冊商標(biāo)在整體視覺、聽覺上基本無差別、足以使公眾認(rèn)為是同一商標(biāo)的。

第十三條《商標(biāo)法》第五十七條規(guī)定的與“注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)”是指涉嫌侵權(quán)的商標(biāo)和他人注冊商標(biāo)相比較，文字商標(biāo)的字形、讀音、含義近似，或圖形商標(biāo)的構(gòu)圖、著色、視覺近似， 或文字和圖形組合商標(biāo)的整體排列組合方式和整體視覺近似，或立體商標(biāo)的三維標(biāo)志的形狀和整體視覺近似，或顏色組合商標(biāo)的顏色或者組合近似，或聲音商標(biāo)的聽覺感知或整體音樂形象近似。

第十四條涉嫌侵權(quán)的文字商標(biāo)與他人的注冊商標(biāo)相比較，有以下情形之一的，可以認(rèn)定為與“注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)”：

(一)字、詞重疊而成的文字且無其他含義的，或字形、讀音不同但含義相同或近似的，或文字不同但讀音相同、字形近似且文字無含義的；

(二)中文商標(biāo)的漢字構(gòu)成相同，僅排列順序不同且無其他更強(qiáng)含義的，或由三個以上的字構(gòu)成、除首字外僅個別漢字不同，且整體無含義或者含義無明顯區(qū)別的；

(三)英文商標(biāo)由四個或四個以上字母構(gòu)成，僅個別字母不同，整體無含義或含義無明顯區(qū)別的，或由兩個單詞構(gòu)成，僅單詞順序不同，含義無明顯區(qū)別的，或僅在形式上發(fā)生單復(fù)數(shù)、動名詞、縮寫、添加冠詞、比較級或最高級、詞性等變換，含義基本相同的；

(四)商標(biāo)僅由他人注冊商標(biāo)及本商品的通用名稱、型號組成的，或商標(biāo)僅由他人注冊商標(biāo)及直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的文字組成的，或商標(biāo)僅由他人注冊商標(biāo)及某些表示商品生產(chǎn)、銷售或使用場所的文字組成的，或商標(biāo)僅由他人注冊商標(biāo)及起修飾作用的形容詞或者副詞以及其他在商標(biāo)中顯著性較弱的文字組成，且含義基本相同的；

(五)商標(biāo)由兩個或兩個以上相對獨(dú)立的部分構(gòu)成，其中顯著部分近似的；

(六)商標(biāo)完整地包含他人注冊的文字商標(biāo)，且無其他更強(qiáng)含義的；

(七)漢字與其對應(yīng)拼音的組合商標(biāo)，他人注冊商標(biāo)僅有拼音無漢字的；

(八)其他與注冊商標(biāo)的字形、讀音、含義近似的。

第十五條涉嫌侵權(quán)的圖形商標(biāo)與他人的注冊商標(biāo)相比較， 有以下情形之一的，可以認(rèn)定為與“注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)”：

(一)商標(biāo)圖形的構(gòu)圖和整體視覺近似的；

(二)商標(biāo)完整地包含他人在先圖形商標(biāo)，且無顯著區(qū)別的；

(三)其他與注冊商標(biāo)的構(gòu)圖、著色、視覺近似的。

第十六條涉嫌侵權(quán)的文字與圖形組合商標(biāo)有下列情形之一的，可以認(rèn)定為與“注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)”：

(一)商標(biāo)整體近似的；

(二)商標(biāo)中文相同或者近似的；

(三)商標(biāo)中文不同，但英文、拼音、數(shù)字、圖形部分相同或近似，且商標(biāo)整體呼叫、含義、視覺區(qū)別不明顯的；

(四)商標(biāo)的中文與英文的主要含義相同或基本相同的；

(五)商標(biāo)中文、圖形不同，但排列組合方式或者整體描述的事物基本相同，且商標(biāo)整體呼叫、含義、整體視覺效果區(qū)別不明顯的；

(六)其他排列組合方式和整體視覺效果與注冊商標(biāo)近似的。

第十七條涉嫌侵權(quán)的立體商標(biāo)與他人的注冊商標(biāo)相比較，有下列情形之一的，可以認(rèn)定為與“注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)”：

(一)兩立體商標(biāo)均含有顯著三維標(biāo)志，且該三維標(biāo)志相同或近似的；

(二)兩立體商標(biāo)均含有顯著平面要素，且該平面要素相同或近似的；

(三)兩立體商標(biāo)均由不具有顯著特征的三維標(biāo)志和具有顯著特征的平面要素組成，具有顯著特征的平面要素相同或近似， 且其他平面要素區(qū)別不明顯的；

(四)立體商標(biāo)由三維標(biāo)志與具有顯著特征的平面要素組成，該平面要素與他人注冊的平面商標(biāo)具有顯著特征部分相同或者近似的；

(五)立體商標(biāo)中的三維標(biāo)志具有顯著特征，但在視覺效果上與平面商標(biāo)具有顯著特征部分相同或近似的；

(六)其他與注冊商標(biāo)的三維標(biāo)志的形狀和外觀近似的。

第十八條涉嫌侵權(quán)的顏色組合商標(biāo)與他人的注冊商標(biāo)相比較，有下列情形之一的，可以認(rèn)定為與“注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)”：

(一)二者組合的顏色和排列的方式均近似的；

(二)顏色組合商標(biāo)與他人注冊的平面商標(biāo)的圖形或立體商標(biāo)指定顏色相同或近似，且整體視覺效果差別不大的；

(三)其他與注冊商標(biāo)顏色或者組合近似的。

第十九條涉嫌侵權(quán)的聲音商標(biāo)與他人的注冊商標(biāo)相比較，有下列情形之一的，可以認(rèn)定為與“注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)”：

(一)兩聲音商標(biāo)的聽覺感知或整體音樂形象近似的；

(二)聲音商標(biāo)中語音對應(yīng)的文字或其他要素，與他人注冊的可視性商標(biāo)中含有的文字或其他要素讀音相同或近似的。

第二十條商標(biāo)執(zhí)法相關(guān)部門在判斷與“注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)”時，應(yīng)綜合考慮商標(biāo)的構(gòu)成要素、權(quán)利人注冊商標(biāo)的顯著性、權(quán)利人注冊商標(biāo)的知名度、涉嫌侵權(quán)商標(biāo)的攀附意圖等因素。

商標(biāo)的構(gòu)成要素是指商標(biāo)的音、形、義等自然要素。應(yīng)當(dāng)采用隔離觀察、整體比對的方法，并以消費(fèi)者的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)綜合判斷。

商標(biāo)的顯著性是指商標(biāo)標(biāo)識的獨(dú)創(chuàng)性和商標(biāo)與使用商品或服務(wù)的關(guān)聯(lián)性。獨(dú)創(chuàng)性越高，關(guān)聯(lián)性越弱，顯著性越強(qiáng)。商標(biāo)的顯著性越強(qiáng)，對商標(biāo)近似度要求越低，保護(hù)強(qiáng)度越大。

商標(biāo)的知名度是指相關(guān)公眾對商標(biāo)的知曉程度。相關(guān)公眾包括與使用商標(biāo)所標(biāo)示的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費(fèi)者，生產(chǎn)前述商品或者提供服務(wù)的其他經(jīng)營者以及經(jīng)銷渠道中所涉及的銷售者和相關(guān)人員等。商標(biāo)知名度的認(rèn)定可以參照《商標(biāo)法》第十四條第一款規(guī)定的因素進(jìn)行綜合考量。權(quán)利人注冊商標(biāo)知名度越高，近似度要求越低，保護(hù)強(qiáng)度越大。

涉嫌侵權(quán)商標(biāo)攀附意圖是指因權(quán)利人注冊商標(biāo)較高的知名度和聲譽(yù)，涉嫌侵權(quán)商標(biāo)誤導(dǎo)相關(guān)公眾的主觀故意。涉嫌侵權(quán)商標(biāo)攀附權(quán)利人注冊商標(biāo)主觀意圖越大，近似度要求越低。

第二十一條根據(jù)《商標(biāo)法》第四條、第五十七條規(guī)定，同一種商品、服務(wù)是指名稱相同的商品、服務(wù)以及名稱不同但指同一事物的商品、服務(wù)。

“名稱”是指《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類》《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》所包含的商品、服務(wù)名稱和國家知識產(chǎn)權(quán)局在商標(biāo)審查實(shí)踐中接受的商品、服務(wù)名稱。“名稱不同但指同一事物的商品、服務(wù)”是指在功能、用途、主要原料、消費(fèi)對象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，消費(fèi)者一般認(rèn)為是同一事物的商品、服務(wù)。

第二十二條《商標(biāo)法》五十七條規(guī)定的類似商品是指在功能、用途、主要原料、生產(chǎn)部門、銷售渠道、銷售場所、消費(fèi)對象等方面相同或者具有較大關(guān)聯(lián)性，容易造成誤認(rèn)的商品。

類似服務(wù)是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面相同，或者消費(fèi)者一般認(rèn)為存在特定聯(lián)系，容易造成誤認(rèn)的服務(wù)。

第二十三條商標(biāo)執(zhí)法相關(guān)部門認(rèn)定是否構(gòu)成類似商品或類似服務(wù)時參照現(xiàn)行有效的《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類》《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》。

對于已經(jīng)刪除的商品或者服務(wù)，按照以下方法確定類似關(guān)系：

(一)參照現(xiàn)行有效《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類》《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》中最相近的商品或服務(wù)的類似關(guān)系；

(二)若本款第(一)項(xiàng)無法適用的，參照未刪除該商品或服務(wù)的最后一版《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類》《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》中商品或服務(wù)的類似關(guān)系。

第二十四條對于《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類》《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》未涵蓋或未明確類似關(guān)系的商品，可以綜合考慮兩種商品的功能、用途、主要原材料、成分、銷售渠遒、 銷售場所、生產(chǎn)者所處行業(yè)、零部件關(guān)系、消費(fèi)者的習(xí)慣認(rèn)知等因素認(rèn)定是否構(gòu)成類似商品。

第二十五條對于《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類》《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》未涵蓋或未明確類似關(guān)系的服務(wù)，可以綜合考慮兩種服務(wù)的內(nèi)容、方式、場所、提供者的行業(yè)、消費(fèi)群體等因素認(rèn)定是否構(gòu)成類似服務(wù)。

第二十六條商品與服務(wù)之間通常不認(rèn)定為類似關(guān)系，但商品和服務(wù)之間有較大關(guān)聯(lián)性，易使消費(fèi)者認(rèn)為商品和服務(wù)由同一市場主體提供的，可以認(rèn)定商品與服務(wù)類似。

商品與服務(wù)類似的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)綜合考慮商品與服務(wù)之間聯(lián)系的密切程度，在用途、消費(fèi)者、通常效用、銷售渠道、銷售習(xí)慣等方面的一致性。

第二十七條商標(biāo)執(zhí)法相關(guān)部門按照本標(biāo)準(zhǔn)第二十一條至第二十五條的規(guī)定認(rèn)定類似商品或服務(wù)時，根據(jù)案件情況擬突破 《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類》《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》類似關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)逐級報請國家知識產(chǎn)權(quán)局批復(fù)。

第二十八條在包工包料的工程承攬經(jīng)營活動中，承包方使用商標(biāo)侵權(quán)商品作為原料的，屬于《商標(biāo)法》第五十七條第一款 第(三)項(xiàng)所規(guī)定的“銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品”的商標(biāo)侵權(quán)行為。

第二十九條下列行為屬于《商標(biāo)法》第五十七條第一款第(六)項(xiàng)所規(guī)定的“故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)行為提供便利條件”的商標(biāo)侵權(quán)行為：

(一)市場主辦方、展會主辦方、柜臺出租人、電子商務(wù)平臺經(jīng)營者怠于履行管理職責(zé)，明知市場內(nèi)經(jīng)營者、參展方、柜臺承租人、平臺內(nèi)電子商務(wù)經(jīng)營者銷售商標(biāo)侵權(quán)商品而不予制止； 或雖然不知情，但經(jīng)商標(biāo)執(zhí)法相關(guān)部門通知后，仍未釆取必要措施阻止商標(biāo)侵權(quán)行為的；

(二)商標(biāo)印制單位在明知或者應(yīng)知情況下，印制與他人注冊商標(biāo)近似、易引起消費(fèi)者誤認(rèn)的商標(biāo)標(biāo)識的。

第三十條下列行為屬于《商標(biāo)法》第五十七條第一款第(七) 項(xiàng)所規(guī)定的“給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的”商標(biāo)侵權(quán)行為：

(一)將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)的；

(二)經(jīng)營者向消費(fèi)者提供的贈品，其使用的標(biāo)識與他人在相同或類似商品上的注冊商標(biāo)相同或近似的。