呂甲木律師承辦的暢想軟件與富通天下不正當(dāng)競爭糾紛案被評為全國十佳優(yōu)秀案例

一、案情簡介

本案的一方當(dāng)事人為中源公司和中晟公司，兩者為關(guān)聯(lián)企業(yè)，擁有“富通天下”系列外貿(mào)管理軟件著作權(quán)。2005年中源公司注冊了“富通天下”的商標(biāo)。2014年５月，中晟公司發(fā)現(xiàn)寧波的一家互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)暢想公司員工在一個影響較大的ＱＱ群發(fā)表《暢想與富通（公司和軟件）對比》等ＰＰＴ文件，同時將這些文章發(fā)送給其公司客戶，并通過新浪微博推薦閱讀。在這些文章中，出現(xiàn)了 “富通（Ｘ通）估計應(yīng)是同行中口碑最差，無所不用其極，攻擊性很強(qiáng)，缺乏底蘊(yùn)”等語句。中源公司和中晟公司發(fā)現(xiàn)這些文章后，認(rèn)為暢想公司使用虛構(gòu)、捏造、污蔑的語句，詆毀他們的產(chǎn)品與服務(wù)。2014年6月26日，中源公司、中晟公司以暢想公司進(jìn)行商業(yè)詆毀為由，向?qū)幉ㄊ兄屑壢嗣穹ㄔ海ㄏ路Q寧波中級法院）提起訴訟，要求法院判令對方停止詆毀行為，在媒體上賠禮道歉，賠償損失300萬元。

本案的另一方當(dāng)事人暢想公司擁有“暢想”系列外貿(mào)管理軟件著作權(quán)。當(dāng)中源公司、中晟公司以暢想存在商業(yè)詆毀為由提起訴訟后，暢想公司也向?qū)幉ㄖ屑壏ㄔ禾崞鹆嗽V訟，起訴中源公司和中晟公司涉嫌不正當(dāng)競爭行為，要求兩公司停止侵權(quán)，賠禮道歉，賠償損失100萬元、其他合理費用61100元。暢想公司主要起訴理由為：1.中晟公司員工在發(fā)給其客戶的郵件中聲稱“暢想的報表是要錢買的，這是綁架客戶”等語句屬于捏造事實，涉嫌商業(yè)詆毀。2.中源公司、中晟公司曾在阿里巴巴外貿(mào)圈外貿(mào)服務(wù)論壇發(fā)表《外貿(mào)服務(wù)市場不是娛樂圈》并附上中源公司、中晟公司起訴暢想公司的起訴狀和法院受理案件通知書，屬損害競爭對手的商業(yè)詆毀行為。3.中源公司、中晟公司在其官方網(wǎng)站稱 “富通天下作為中國最大的外貿(mào)管理軟件服務(wù)品牌、國家科技部唯一基金立項的外貿(mào)管理軟件”、“富通天下品牌成為行業(yè)中唯一享譽(yù)業(yè)界的馳名商標(biāo)”等用最高級形容詞進(jìn)行宣傳構(gòu)成虛假宣傳。4.中源公司、中晟公司在百度搜索推廣后臺將“暢想軟件”、“寧波暢想軟件有限公司”作為搜索關(guān)鍵詞侵害了其企業(yè)名稱權(quán)，目的在于以不正當(dāng)手段獲取市場交易機(jī)會，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

二、以案釋法

（一）法律適用

《反不正當(dāng)競爭法》（1993年版，下同）第二條第一款規(guī)定：“經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德。”第九條第一款規(guī)定：“經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。”第十四條規(guī)定：“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。”《反不正當(dāng)競爭法》第二條第一款屬于一般條款，是原則性的規(guī)定。對于虛假廣告，《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第八條進(jìn)一步明確，以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳的可以認(rèn)定為虛假宣傳。而商業(yè)詆毀是指行為人主觀上具有損害競爭對手商譽(yù)的故意，客觀上通過編造虛假信息，或是對真實狀況加以歪曲，構(gòu)成虛偽事實，進(jìn)而將所捏造的虛偽事實以各種方式向不特定的多數(shù)人或者特定的共同客戶或同行業(yè)的其他競爭者進(jìn)行傳播，對競爭對手的商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù)造成損害。在法律的適用中，要妥善處理好《反不正當(dāng)競爭法》的原則規(guī)定與特別規(guī)定之間的關(guān)系，既要充分利用原則規(guī)定的靈活性和適應(yīng)性，有效制止各種花樣翻新、層出不窮的不正當(dāng)競爭行為，又要防止原則規(guī)定適用的隨意性，避免妨礙市場自由公平競爭。凡屬特別規(guī)定已作明文禁止的行為領(lǐng)域，只能依照特別規(guī)定規(guī)制同類不正當(dāng)競爭行為，原則上不宜再適用原則規(guī)定擴(kuò)張適用范圍。對《反不正當(dāng)競爭法》未作特別規(guī)定予以禁止的行為，如果給其他經(jīng)營者的合法權(quán)益造成損害，確屬違反誠實信用原則和公認(rèn)的商業(yè)道德而具有不正當(dāng)性，不制止不足以維護(hù)公平競爭秩序的，可以適用原則規(guī)定予以規(guī)制。

（二）辦案結(jié)果

2015年２月３日，寧波中級法院對中源公司、中晟公司訴暢想公司案作出（2014）浙甬知初字第144號民事判決，判決暢想公司在其官網(wǎng)連續(xù)三日刊登對原告中源公司和中晟公司的致歉聲明；賠償兩公司損失12萬元。兩天之后，寧波中級法院對暢想公司訴中源公司、中晟公司案也作出了（2014）浙甬知初字第196號民事判決，認(rèn)定中源公司、中晟公司員工的郵件屬于商業(yè)詆毀，在官網(wǎng)宣傳時使用最高級形容詞構(gòu)成虛假宣傳，其他行為不構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，判決兩公司停止商業(yè)詆毀和虛假宣傳行為，在官網(wǎng)連續(xù)三日刊登對暢想公司的致歉聲明；賠償暢想公司經(jīng)濟(jì)損失和合理費用共4萬元。

對寧波中級法院的這兩個判決，暢想公司和中源公司、中晟公司均表示不服，都向浙江省高級人民法院提起上訴。2015年6月16日，浙江省高級人民法院作出（2015）浙知終字第72號民事判決，維持（2014）浙甬知初字第144號民事判決。2015年7月17日，浙江省高級人民法院作出（2015）浙知終字第71號民事判決，撤銷（2014）浙甬知初字196號民事判決，認(rèn)為中源公司、中晟公司在百度推廣賬號中將“暢想軟件”“寧波暢想軟件開發(fā)有限公司”設(shè)置為關(guān)鍵詞的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭。中源公司、中晟公司不服浙江省高級法院的（2015）浙知終字第71號民事判決，向最高人民法院申請再審。最高人民法院認(rèn)為，二審判決認(rèn)定中源公司、中晟公司該行為顯屬不當(dāng)使用他人的企業(yè)名稱或字號，有悖于誠實信用原則和公認(rèn)的商業(yè)道德，具有可責(zé)性，應(yīng)給予明確的否定性評價，未有不當(dāng)。

（三）法理分析

我國的《反不正當(dāng)競爭法》自1993年制定實施以來，直到2019年才修改。1993年是我國決定開始建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的起步之時，市場競爭行為比較簡單。因此，《反不正當(dāng)競爭法》只列舉如假冒他人注冊商標(biāo)；擅自使用他人知名商品的包裝裝潢、企業(yè)名稱、姓名；侵犯商業(yè)秘密；虛假廣告；商業(yè)詆毀等幾種典型的不正當(dāng)競爭行為。通過20多年的市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)，特別是互聯(lián)網(wǎng)時代的到來，一些新類型的競爭行為開始出現(xiàn)。這些行為法律沒有明確規(guī)定，但是否屬于市場經(jīng)濟(jì)中的正當(dāng)商業(yè)競爭行為需要法院通過對《反不正當(dāng)競爭法》第二條第一款的規(guī)定進(jìn)行細(xì)化、補(bǔ)充和解釋后進(jìn)行裁判，以此通過典型案例的形式明晰市場競爭的界限。對于商業(yè)道德，要按照特定商業(yè)領(lǐng)域中市場交易參與者的倫理標(biāo)準(zhǔn)來加以評判，它不同于個人品德，也不能與一般的社會公德相等同，它所體現(xiàn)的是一種商業(yè)倫理。惟利是圖對企業(yè)而言雖然不違反商業(yè)道德，但這種商業(yè)道德必須是該領(lǐng)域中的交易參與者普遍認(rèn)可的行為標(biāo)準(zhǔn)，不能僅從買方或者賣方、企業(yè)或者職工的單方立場來判斷。

三、點評

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)追名逐利無可厚非，但企業(yè)在追求經(jīng)濟(jì)利益的同時，必須遵循誠實信用原則和公認(rèn)的商業(yè)道德。即既不能損害消費者的利益，對消費者作引人誤解的虛假宣傳，或造成消費者對商品或服務(wù)來源混淆、誤認(rèn)，也不能通過不正當(dāng)?shù)氖侄螕p害競爭對手的利益，不能攀附他人的商譽(yù)、搭別人的便車，攫取他人的商業(yè)機(jī)會或者損害他人的競爭優(yōu)勢。企業(yè)在宣傳時有適當(dāng)夸大情有可原，但不能詆毀他人的產(chǎn)品和服務(wù)，尤其不能通過優(yōu)劣對比的方式進(jìn)行對比營銷。對外宣傳必須有度，在沒有相應(yīng)的官方機(jī)構(gòu)授予榮譽(yù)的情況下，用“最”“惟一”“第一”等含有絕對性、排他性的最高級形容詞作宣傳很可能構(gòu)成不正當(dāng)競爭。